Как избежать привлечения к субсидиарной ответственности?

Согласно ст. 56 Гражданского кодекса РФ, учредители (участники) юридического лица либо собственники его имущества не отвечают по обязательствам самого юридического лица, равно как и последнее не несёт ответственности по обязательствам своих учредителей (участников), собственников, кроме ситуаций, прямо предусмотренных ГК РФ или другим законом.

Из указанного следует, что учредитель привлекается к субсидиарной ответственности по долговым обязательствам организации лишь в строго определённых законом ситуациях.
Так, участники полного товарищества, члены крестьянского (фермерского) хозяйства и производственного кооператива изначально несут субсидиарную ответственность.

Что касается обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ и иных коммерческих организаций (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий казённого типа), то возможность привлечения их участников к субсидиарной ответственности возникает исключительно в порядке исключения и подлежит специальному регулированию, которое будет рассмотрено далее в настоящей публикации.

Участник общества с ограниченной ответственностью (ООО) либо акционерного общества (АО) может быть привлечён к субсидиарной ответственности по обязательствам соответствующего юридического лица в нижеперечисленных ситуациях:

1. Участник ООО произвел оплату доли имуществом, чья оценочная стоимость оказалась существенно завышенной. В таком случае ответственность наступает в течение трех лет с даты государственной регистрации юридического лица либо внесения изменений в уставной капитал (п. 2 ст. 15 Закона об ООО).

2. Участник ООО не осуществил внесение дополнительного вклада в установленный срок или сделал это частично. Срок привлечения к ответственности аналогично установлен продолжительностью три года с момента регистрации изменения размера уставного капитала. Ответственность участника определяется исходя из суммы невыплаченного дополнительного вклада (п. 2.1 ст. 19 Закона об ООО).

3. Участник ООО или АО привел компанию к банкротству вследствие собственных действий или бездействия (п. 3 ст. 3 Закона об ООО, п. 3 ст. 3 Закона об АО).

4. Участник ООО или АО не инициировал проведение собрания участников компании с целью рассмотрения вопроса обращения в арбитражный суд с заявлением о признании предприятия банкротом (п. 3.1. ст. 9, ст. 61.12 Закона о банкротстве).

Привлечение к ответственности по указанному основанию возможно при одновременном выполнении нижеследующих условий (пункт 13 постановления Пленума ВС РФ № 53 от 21.12.2017):

• Участник является контролирующим лицом;
• Участник было известно либо он должен был знать о факте нахождения должника в финансовом положении, при котором руководитель обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании предприятия несостоятельным (банкротом), однако данная обязанность исполнена не была;
• Участник имел полномочия инициировать проведение общего собрания участников общества;
• Участник своевременно не были предприняты необходимые меры по надлежащему проведению общего собрания участников для рассмотрения вопроса обращения в суд с соответствующим заявлением о банкротстве или принятия соответствующего решения.

5. Участником общества были допущены нарушения положений законодательства о несостоятельности (банкротстве) (ст. 61.13 Закона о банкротстве). Например, при отсутствие мер по опровержению неправомерных требований кредиторов, заявленных как в рамках дела о банкротстве, так и вне процедуры банкротства.

6. Участник общества допустил совершение неразумных или заведомо недобросовестных действий, следствием которых стало неисполнение обязательств обществом, ликвидированным путем исключения из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО).

Собственник имущества унитарного предприятия (за исключением казенного предприятия) подлежит привлечению к субсидиарной ответственности по обязательствам данного предприятия исключительно в случае признания последнего банкротом вследствие действий или упущений собственника (п. 2 ст. 7 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях).
Что касается собственников имущества казенных предприятий, то они несут субсидиарную ответственность по обязательствам принадлежащих им казенных предприятий во всех случаях недостатка имущества последних (п. 3 ст. 7 указанного закона).

Руководитель общества с ограниченной ответственностью (ООО) либо акционерного общества (АО) может быть привлечён к субсидиарной ответственности по обязательствам соответствующего юридического лица в нижеперечисленных ситуациях:

1. Невозможность полного удовлетворения требований кредиторов (ст. 61.11 Закона о банкротстве).
До тех пор пока иное не будет доказано обратное, действует презумпция невозможности полного удовлетворения требований кредиторов ввиду действий либо бездействий лица, контролирующего деятельность должника, при условии наличия хотя бы одного из нижеперечисленных обстоятельств:

• должником совершена подозрительная сделка либо сделкой нанесен существенный вред кредиторам (пп. 1 п. 2 ст. 61.11, ст. 61.2 Закона о банкротстве);
• должником совершена сделка повлекшая (могущая повлечь) за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами (пп. 1 п. 2 ст. 61.11, ст. 61.3 Закона о банкротстве);
• документы бухгалтерского учета и (или) отчетности содержат некорректную или искаженную информацию (пп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве);
• образование долга вследствие правонарушения, установленного судебным актом, размер которого составляет более 50% общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме долга (пп. 3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве);
• непредоставление или искажение необходимой документации (пп. 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве);
• на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице (пп. 5 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

2. Руководитель не представил либо несвоевременно представил в суд заявление о признании себя банкротом (ст. 61.12 Закона о банкротстве).

3. Допущено нарушение законодательства о несостоятельности (банкротстве) (ст. 61.13 Закона о банкротстве).

4. Руководитель общества допустил совершение неразумных или заведомо недобросовестных действий, следствием которых стало неисполнение обязательств обществом, ликвидированным путем исключения из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО).

Лицо признается контролирующим юридическое лицо, если соблюдается хотя бы одно из следующих условий:

• являлось руководителем должника, управляющей организацией должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника или членом ликвидационной комиссии;
• обладало правом единолично или совместно с аффилированными лицами распоряжаться 50% и более голосующих акций АО, более половины доли уставного капитала ООО или более половины голосов общего собрания участников юридического лица, а равно правом назначения (избрания) руководителя должника;
• извлекло выгоду вследствие неправомерных действий лиц, имеющих полномочия действовать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и иных лиц, оказывающих влияние на деятельность юридического лица (п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве).

При назначении должности руководителя должника через управляющую компанию предполагается, что до момента доказательства обратного контролирующими лицами выступают сама управляющая организация и её руководитель, несущие общую солидарную ответственность.

Следует подчеркнуть, что формальное исполнение функций руководителя юридического лица (так называемый «номинальный директор») не лишает данное лицо статуса контролирующего субъекта ввиду обязанности осуществлять контроль над деятельностью своего доверенного представителя и обеспечивать надлежащее функционирование управленческой структуры юридического лица. По общему правилу номинальный и реальный руководители несут совместную ответственность согласно положениям статей 61.11, 61.12 и 61.20 Закона о банкротстве.

Федеральный закон о несостоятельности (банкротстве) предусматривает две формы оснований для привлечения лиц к субсидиарной ответственности:

1. Несоблюдение сроков подачи заявления о признании организации банкротом (ст. 61.12 Закона о банкротстве).

2. Осуществление деятельности предприятия таким образом, который привел к невозможности удовлетворить требования всех кредиторов (ст. 61.11 Закона о банкротстве).

До тех пор пока иное не будет доказано обратное, действует презумпция невозможности полного удовлетворения требований кредиторов ввиду действий либо бездействий лица, контролирующего деятельность должника, при условии наличия хотя бы одного из нижеперечисленных обстоятельств:

• должником совершена подозрительная сделка либо сделкой нанесен существенный вред кредиторам (пп. 1 п. 2 ст. 61.11, ст. 61.2 Закона о банкротстве);
• должником совершена сделка повлекшая (могущая повлечь) за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами (пп. 1 п. 2 ст. 61.11, ст. 61.3 Закона о банкротстве);
• документы бухгалтерского учета и (или) отчетности содержат некорректную или искаженную информацию (пп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве);
• образование долга вследствие правонарушения, установленного судебным актом, размер которого составляет более 50% общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме долга (пп. 3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве);
• непредоставление или искажение необходимой документации (пп. 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве);
• на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице (пп. 5 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Действиями (бездействием), приведшими общество к банкротству, в частности, признаются:

• одобрение совершения сделок на невыгодных условиях или заключение договоров с лицами, заведомо неспособными исполнить принятые обязательства, а также указание на проведение очевидно убыточных операций;
• одобрение крупных сделок по стоимости значительно ниже рыночных цен.

Кроме того, если должник стал отвечать признакам неплатежеспособности независимо от действий либо бездействий контролирующего его лица, вместе с тем впоследствии данное лицо осуществило действия либо допустило бездействие, существенно ухудшившие финансовое состояние должника, то контролирующее должника лицо (КДЛ) несет субсидиарную ответственность (пп. 2 п. 12 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Признаком банкротства организации является невозможность удовлетворения требований кредиторов относительно денежных обязательств, выплаты выходного пособия и (или) оплаты труда сотрудников, осуществляющих либо ранее осуществлявших свою деятельность на основании трудового договора, а также неисполнение обязанности по внесению обязательных платежей, если указанные обязательства и (или) данная обязанность остаются невыполненными в течение трёхмесячного срока от установленной даты исполнения (п. 2 ст. 3 Закона о банкротстве).

Руководитель должник обязан направить заявление о своём банкротстве фирмы в арбитражный суд в кратчайшие сроки, однако не позднее 1 месяца после наступления одного из следующих обстоятельств (п. 1, 2 ст. 9 Закона о банкротстве):

• удовлетворение требований одного либо нескольких кредиторов приведет к невозможности выполнения должником финансовых обязательств или исполнения обязанности по внесению обязательных платежей и (или) прочих платежей в полной мере перед иными кредиторами;
• органом должника, наделённым согласно учредительным документам полномочиями принимать решение о подаче заявления должника, вынесено соответствующее решение;
• обращение взыскания на имущество должника создаст существенные препятствия или исключит возможность продолжения хозяйственной деятельности должника;
• должник соответствует критериям неплатёжеспособности* и/или недостаточности имущества*;
• имеется просроченная свыше трёхмесячного срока задолженность по причине нехватки денежных средств по выплате выходного пособия, заработной плате сотрудников и бывшим сотрудникам, а также иным обязательствам перед работниками, предусмотренная трудовым законодательством.

*Недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника (ст. 2 Закона о банкротстве).

*Неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное (ст. 2 Закона о банкротстве).

При подаче требования к руководителю организации-должника заявитель обязан представить доказательства момента, когда руководитель должника был обязан обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Само наличие временных сложностей, преодолимых путем принятия своевременных и действенных управленческих мер, не служит достаточным основанием для вывода руководителя о наличии объективной необходимости инициирования процедуры банкротства организации.

Преобладание пассивов над активами компании не должно расцениваться исключительно как определяющий фактор оценки её текущего финансового положения, равно как и возникновение отрицательного значения данного показателя не влечет автоматического обязательства обратиться в судебные органы с соответствующим заявлением о банкротстве.

Установленные законодателем критерии для определения обязанности должника подать заявление о своем банкротстве, должны объективно отражать наступление критической финансовой ситуации, способной повлечь нарушение прав и законных интересов других лиц.

Распространенным случаем привлечения контролирующего должника лицо (КДЛ) к субсидиарной ответственности вне процесса банкротства является предъявление искового заявления к директору после завершения процедуры банкротства вследствие недостаточности имущества должника для покрытия судебных издержек, связанных с проведением соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве (пп. 1 п. 12 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Кроме того, согласно п. 3 ст. 64.2 Гражданского кодекса РФ исключение недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) не является препятствием для привлечения КДЛ к установленной законом ответственности.

Таким образом, привлечение КДЛ (руководителя, участника) к субсидиарной ответственности вне процедуры банкротства допускается исключительно при одновременном выполнении нижеследующих условий:

• невозможность удовлетворения требований кредиторов обусловлена действиями и/или бездействием контролирующего должника лица;
• производство по делу о банкротстве прекращено ввиду отсутствия финансовых ресурсов для покрытия издержек на судебные расходы, связанные с процедурами, применяемыми в рамках дела о банкротстве.

Действующим законодательством установлена презумпция виновности контролирующих юридическое лицо лиц в случае неполного погашения задолженности перед кредиторами, включая ситуации, когда такие лица проявили пассивность, не подав своевременно заявление о признании организации несостоятельной при наличии соответствующих признаков.
Контролирующие лица вправе снять с себя ответственность путем доказывания одного из нижеперечисленных фактов:

1. Обязанность подачи заявления о несостоятельности юридического лица отсутствовала ввиду отсутствия признаков неплатежеспособности согласно законодательству о банкротстве (финансовые затруднения носили временный характер).
2. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обладало статусом контролирующего лица, соответственно, не могло инициировать подачу заявления о банкротстве или организовывать общие собрания участников (например, доля участия была недостаточной, либо руководство фактически отстранено от должности без внесения изменений в реестр юридических лиц, однако принимались надлежащие шаги для информирования регистрационных органов о недостоверности сведений и прочее).
3. КДЛ не несет вину за непредставление заявления о банкротстве (осуществлялись мероприятия по подготовке соответствующего решения органами управления юридического лица).

Учредители общества могут быть освобождены от субсидиарной ответственности при условии подтверждения добросовестности поведения и принятия всех возможных мер для выполнения обществом обязательств перед кредиторами (постановление Конституционного суда РФ от 07.02.2023 № 6-П).

Чтобы избежать субсидиарную ответственность по другим основаниям (например, вследствие выявления подозрительных сделок), контролируемое лицо обязано подтвердить следующие обстоятельства:

• отсутствие собственной вины в возникновении убытков;
• добросовестное и рациональное поведение при принятии управленческих решений;
• отсутствие прямой зависимости между действием/бездействием контролирующего лица и возникновением убытков;
• стремление минимизировать возможные негативные последствия.

Контролируемым лицам рекомендуется также учитывать сроки давности для предъявления исков о привлечении к субсидиарной ответственности. Так, установленный законом трехлетний срок исчисляется после завершения процедуры банкротства или возвращения документов заявителю о возбуждении дела о банкротстве. Истечение данного срока является основанием для отказа в удовлетворении требования о привлечении к ответственности.